1.组织卖淫罪的构成应当以具有“组织性”为前提

从字面上理解，“组织”是指行为人将分散的人或事物按照一定的形式相结合，使形成相对固定的整体的行为。“组织性”则强调由分散个体组成整体的稳固性。这不只要求简单的将个体召集到一起，还要求成员的相对固化，形成相应的纪律、规则，具备一定的行为定式。就组织卖淫罪而言，“组织性”体现在将单个卖淫人员以招募、雇佣、纠集等手段整合为三人以上的稳定的卖淫团体，并按照相应的纪律、规则对卖淫团体进行管理或控制。本案中，李某某在 2016年1月经何某某介绍安排卖淫后，就没再接受何某某介绍安排卖淫。同年4月至6月期间，何某某仅介绍安排秦某、万某2人卖淫。因何某某介绍安排李某某、秦某、万某卖淫的时间不存在交叉，未能整合成为三人以上的稳定的卖淫团体，何某某的行为缺乏“组织性”。

     2.从《解释》的体系结构上看，“卖淫人员在三人以上的”不应当理解为可以累计计算

《解释》共15个条文，关于卖淫人员人数的规定共有7处，其中仅*条在界定组织卖淫罪时规定“卖淫人员在三人以上的”，其余6处均为“卖淫人员累计达XX人以上的”。据此可见，《解释》对卖淫人员的人数计算是“同时达到”还是“累计达到”进行了充分的考量和区分。“卖淫人员在三人以上的”，没有明确规定可以累计计算，故不应当作扩大性理解。

    3.将组织卖淫罪中“卖淫人员在三人以上的”理解为累计达到三人以上，会扩大打击面，造成罪责刑不相适应

《解释》将组织卖淫罪中以前单纯的控制特征修改为“管理或者控制他人卖淫”，符合司法实践。实践中“管理他人卖淫”这一条件容易满足，不宜再将“卖淫人员在三人以上的”放宽到可以累计计算的标准。比如甲始终只管理了一名卖淫女的卖淫活动，这名卖淫女固定不变就不构成组织卖淫罪，如果中途换成不同的人，累计三人以上，就以组织卖淫罪打击，理由明显不充分。司法实践中不能这样滥用该罪名，扩大打击面。组织卖淫罪是重罪，量刑起点较高，同在同一时段的卖淫人员达到三人以上才能体现出一定的组织性、规模性，其行为的危害性才能匹配该罪相应的刑罚，罪责刑才能相适应。

综上，原审被告人何某某虽然具有联系嫖客、与嫖客谈价格、收取嫖资、确定与卖淫女之间对嫖资的分配、接送卖淫女等“管理他人卖淫”的行为，但是卖淫女李某某与万某、秦某是在不同时段从事卖淫活动，不符合《解释》规定的“卖淫人员在三人以上”的条件，不构成组织卖淫罪。根据何某某介绍卖淫的事实，尚未达到《解释》对介绍卖淫罪规定的情节严重的标准，原判认定情节严重不当。故二审法院认定原审被告人何某某犯介绍卖淫罪，依法改判其有期徒刑四年六个月，并处罚金八千元。

作者：程昔原 何 虎 张胜仙（重庆市第三中级人民法院）

来源：人民法院报2018年3月1日