盗掘古文化遗址、古墓葬罪

“古文化遗址、古墓葬”的内涵认定

一是“古文化遗址、古墓葬”的范围。
其一，明确“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬。司法实践中对于私自挖掘地下文物的行为认定为“盗掘”不存在疑义，但是对于盗掘内水、领海中的水下古文化遗址、古墓葬的定性，存在较大的

认识分歧。特别是，我国南海管辖海域内，水下文物遗存丰富。当前，盗捞南海水下文物较为猖獗。为强化对水下文物的特别保护，《解释》第八条第一款明确“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬

。
其二，明确“古文化遗址、古墓葬”不以公布为不可移动文物的古文化遗址、古墓葬为限。实践中，一些被盗掘的古文化遗址、古墓葬并非文物保护单位，甚至尚未被公布为不可移动文物（行为人先于文物考古工作

者发现该古文化遗址、古墓葬）。例如，长沙汉王陵系列盗掘案，被盗的古墓群在被盗掘前，尚未公布为文物保护单位，从被盗出的文物资源分析，认定是汉代王陵墓群，后相继被公布为省级文物保护单位、全国重

点文物保护单位。为避免争议，《解释》第八条第一款专门作了规定。

二是“古文化遗址、古墓葬”不包括古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物。
实践中，对于“古文化遗址”的范围存在不同认识，有意见认为应作广义上的理解，将古建筑、石窟寺、石刻等包括在内，故对于将上述不可移动文物的一部分从其整体中挖掘、凿割下来的行为，应当认定为盗掘古

文化遗址。经研究认为，对于古文化遗址、古墓葬不宜作上述广义理解。主要考虑如下：
（1）《文物保护法》第三条明确将“古文化遗址、古墓葬”与“古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等不可移动文物”并列，不宜再将古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和

代表性建筑等纳入“古文化遗址、古墓葬”的范围。
（2）采用破坏性手段盗窃古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物，实质上是盗窃不可移动文物的行为，没有必要认定为盗掘古文化遗址。因此，《解释》第八条第三款明

确规定：“采用破坏性手段盗窃古文化遗址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪追究刑事责任。”而且

，对于盗窃不可移动文物整体或者可移动部分的定罪量刑问题，《解释》第十二条作了专门规定。
（摘自《<关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释>的理解与适用》，作者：喻海松，最高人民法院研究室）

盗掘古墓破坏其完整性的，构成盗掘古墓葬罪的既遂——张森林等盗掘古墓葬案
本案要旨：实施盗掘古墓行为，已损害古墓葬的历史、艺术、科学价值的，即成立盗掘古墓葬罪的既遂。被告人的盗掘行为已至古墓的外回廊，损坏了部分封土和保护墓室的材料，破坏了古墓的完整性，成立盗掘古

墓葬罪的犯罪既遂。
案号：(2001)一中刑终字第539号
审理法院：北京市第一中级人民法院
来源：中国审判案例要览

1.《中华人民共和国刑法修正案(八)》
四十五、将刑法第三百二十八条第一款修改为：“盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金

；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
“（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
“（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
“（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
“（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。”

2.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若干问题的解释》
第二条 第一款 按照国家文物主管部门的规定，清代和清代以前的古墓葬、古遗址，受国家保护；辛亥革命以后，与著名历史事件有关的名人墓葬、遗址和纪念地，也视同古墓葬、古遗址，受国家保护。

第八条 刑法第三百二十八条第一款规定的“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬。“古文化遗址、古墓葬”不以公布为不可移动文物的古文化遗址、古墓葬为限。
实施盗掘行为，已损害古文化遗址、古墓葬的历史、艺术、科学价值的，应当认定为盗掘古文化遗址、古墓葬罪既遂。
采用破坏性手段盗窃古文化遗址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪追究刑事责任。
倒卖文物罪

倒卖文物罪中“倒卖”行为泛指非法收购、贩运、转手卖出等一系列行为
“倒卖”，是指以牟利为目的，违反国家文物保护法规，倒手买卖文物的行为。可以是从私人手中收购文物后进行倒卖，也可以是从有关单位购买文物后进行倒卖。对倒卖，应当从整体上理解，泛指非法收购、贩运

、转手卖出等一系列行为。行为人收购或者正在运输途中即被抓获，即使尚未出卖也构成本罪。
（摘自《刑法罪名精释（下）》，作者：周道鸾，人民法院出版社2013年出版）

1.《中华人民共和国刑法》（1997修订）
第三百二十六条 以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

2.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条 出售或者为出售而收购、运输、储存《中华人民共和国文物保护法》规定的“国家禁止买卖的文物”的，应当认定为刑法第三百二十六条规定的“倒卖国家禁止经营的文物”。
倒卖国家禁止经营的文物，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十六条规定的“情节严重”：
（一）倒卖三级文物的；
（二）交易数额在五万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十六条规定的“情节特别严重”：
（一）倒卖二级以上文物的；
（二）倒卖三级文物五件以上的；
（三）交易数额在二十五万元以上的；
（四）其他情节特别严重的情形。

第十七条 走私、盗窃、损毁、倒卖、盗掘或者非法转让具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石的，依照刑法和本解释的有关规定定罪量刑。

3.全国人大常委会关于《中华人民共和国刑法》有关文物的规定适用于具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石的解释
全国人民代表大会常务委员会根据司法实践中遇到的情况，讨论了关于走私、盗窃、损毁、倒卖或者非法转让具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石的行为适用刑法有关规定的问题，解释如下：刑法有关文物

的规定，适用于具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石。

帮助销售盗掘文物构成倒卖文物罪——天津市人民检察院第一分院诉刘大力、曹振庆、赵殿永等盗掘古文化遗址、倒卖文物、转移赃物案
本案要旨：行为人明知文物系他人盗掘所得，为从中谋取非法利益而帮助他人积极联系买主，居中促成非法文物交易，该行为虽然符合销售赃物罪的主要特征，但由于犯罪对象不是普通赃物，而是国家禁止买卖的文

物，对于非法销售文物的行为，刑法有特别规定，根据特别规定优于一般规定的原则，应以倒卖文物罪定罪处罚。
审理法院： 天津市高级人民法院
来源：《最高人民法院公报》2009年第5期(总第151期)